Advies 323: Veiling van perceel na faillissement opdrachtnemer toelaatbaar?

Meervoudig onderhandse gunning raamovereenkomst binnenschilderwerk nadat de opdrachtnemer (Y) van één van de vier na een nationale openbare procedure gesloten raamovereenkomsten failliet verklaard is. Geklaagd wordt dat dit perceel opnieuw aanbesteed had moeten worden en niet geveild had mogen worden onder de drie opdrachtnemers van de drie overige percelen. Bij de oorspronkelijke aanbesteding is bepaald dat een inschrijver niet meer dan één perceel gegund kan krijgen. Klager stelt dat door de veiling onder de drie zittende opdrachtnemers in strijd gehandeld is met deze regel aangezien X nu twee percelen uitvoert.

De Commissie is van oordeel dat het beklaagde in beginsel niet vrijstond - behoudens een enkele uitzondering - één van de raamovereenkomsten na gunning daarvan wezenlijk te wijzigen, zonder die raamovereenkomst opnieuw aan te besteden op basis van een openbare procedure. Naar het oordeel van de Commissie dient de wijziging van opdrachtnemer naar analogie van de regels die gelden in het geval van een Europese aanbestedingsprocedure zowel naar oud recht, dat gold ten tijde van de vervanging van Y door X, als naar huidig recht in beginsel als een wezenlijke wijziging van de opdracht te worden gekwalificeerd. Een dergelijke wijziging zou toelaatbaar kunnen zijn indien er in de overeenkomst een duidelijke, nauwkeurige en ondubbelzinnige herzieningsclausule is opgenomen die voldoet aan bepaald randvoorwaarden.

In casu constateert de Commissie dat een dergelijke herzieningsclausule niet in de raamomvereenkomst is opgenomen, zodat de klacht gegrond wordt verklaard.