Advies 319: Meervoudig onderhandse gunning adviesopdracht toelaatbaar. Uitsluiting makelaars bij aanbesteding van verzekeringen. Belangenconflict niet aannemelijk gemaakt.
Gezamenlijke Europese niet-openbare aanbesteding van drie aanbestedende diensten voor ongevallenverzekeringen voorafgegaan door meervoudig onderhandse gunning van organiseren van de aanbesteding (1) en contractmanagement (2) aan advieskantoor X. Klager stelt dat de onderhandse gunning niet toegestaan zou zijn, dat makelaars ten onrechte uitgesloten zijn van deelneming aan de aanbesteding en dat er een belangenconflict zou zijn met betrekking tot X.
Op basis van de beperkt beschikbare informatie en de analyse daarvan door de door de Commissie ingeschakelde expert, acht de Commissie het voorshands aannemelijk dat met de opdrachten 1 en 2 van alle beklaagden tezamen de Europese drempelwaarde van € 207.000 niet wordt overschreden. De Commissie overweegt dat het beklaagden weliswaar vrij stond om af te zien van het uitvoeren van een Europese aanbestedingsprocedure voor deze twee opdrachten, maar dat zij het bepaalde in art. 1.4 lid 1 onder a en b jo. art. 1.4 lid 3 Aw 2012 in acht dienden te nemen. Deze bepalingen houden allereerst in dat beklaagden zowel met betrekking tot opdracht 1 hun keuze voor toepassing van de meervoudig onderhandse procedure en de keuze voor de toelating van (onder meer) X tot die procedure, als met betrekking tot opdracht 2 de keuze voor enkelvoudig onderhandse gunning van de opdracht aan X, op basis van objectieve criteria dienden te bepalen.
Op grond van artikel 2:27 Wet op het financieel toezicht (Wft) is het een ieder met zetel in Nederland verboden zonder een daartoe door de Nederlandsche Bank verleende vergunning het bedrijf uit te oefenen van levensverzekeraar of schadeverzekeraar. Op grond van artikel 2:92 Wft is het verobden in nederland zonder een daartoe door de Autoriteit Financiële Markten verleende vergunning op te treden als gevolmachtigde agent of ondergevolmachtigde agent. Slechts verzekeraars of gevolmachtigde agenten mogen op basis van de Wft een verzekeringsovereenkomst (in het geval van de gevolmachtigd agent: namens een verzekeraar) afsluiten. Het was beklaagden dus toegestaan om verzekeringsmakelaars uit te sluiten van deelname aan de aanbesteding voor het sluiten van ongevallenverzekeringen.
De Commissie overweegt dat indien een afgewezen inschrijver objectieve gegevens verstrekt op grond waarvan de onpartijdigheid van de deskundige van de aanbestedende dienst kan worden betwijfeld, de aanbestedende dienst alle relevante omstandigheden moet onderzoeken die hebben geleid tot vaststelling van de gunningsbeslissing, teneinde een belangenconflict zoals hiervoor bedoeld te voorkomen, te onderkennen en te beëindigen, in voorkomend geval onder andere door de partijen te verzoeken om bepaalde informatie en bewijsmateriaal te verstrekken (vergelijk HvJ EU 12 maart 2015, zaak C-538/13 (eVigilo), r.o. 44).
Klager heeft weliswaar gewezen op banden tussen X en de zustermaatschappijen van X, maar die zustermaatschappijen zijn niet "de inschrijver waaraan de opdracht is gegund". Daarmee levert de verwijzing door klager naar de banden tussen X en de zustermaatschappijen geen objectieve gegevens op die aanleiding moeten geven tot een diepgaand onderzoek door de aanbestedende dienst.